第五卷 第四章 第一节
为什么有法律
为什么有法律
第五卷 第四章 第一节
为什么有法律
第三章一路讲到，法律对待普通人最深的位置，藏在举证方向、罪的判定、心中的法这些地方。那都是法律立出来之后的事。这一节往更根上走一步，问一个最朴素的问题，法律这个东西，到底为什么会存在。把这一层挖到底，整个第四章的根命题就立稳了，法律是产能不足之下，强者为独占稀缺资源、制约弱者抢夺而立的工具。
一、主流话语里，法律是公正，法律是秩序，法律是人权的保障，法律是文明的标志。每一本法学教科书的开头都这么写，每一位法官在判台上都这么讲，每一个法学院的新生在第一堂课上都被这么教。这一套话流传了几百年，已经成了常识，成了不必再问的前提。
但小雷今天要问一句最朴素的话，如果资源无限，还需要法律吗？
这一问看似幼稚，其实是把整座大厦的地基掀开看一眼。如果天下的土地无穷无尽，人人想种多少就种多少，还需要土地法吗？如果天下的食物吃不完，人人想吃多少就吃多少，还需要分配制度吗？如果天下的位置永远空着，人人想做什么官就做什么官，还需要选拔制度吗？如果天下的伴侣随你挑，人人都能找到合心意的人，还需要婚姻法吗？
答案明摆着，不需要。
资源无限的世界，不需要法律。法律之所以存在，前提是资源有限，前提是不够分，前提是有人想多拿，前提是有人会被少分。这一条前提，平时被法学话语小心翼翼地藏在最深处，藏在 ＂ 公正 ＂ 、 ＂ 秩序 ＂ 、 ＂ 人权 ＂ 这些光鲜的词的后面，藏到连法学家自己都快忘了它的存在。小雷今天把它请出来，摆在台面上。
二、两千三百年前，韩非子写《五蠹》，已经把这一层看穿。
韩非子说，古时候男子不必耕田，草木的果实就够吃，妇人不必纺织，禽兽的皮毛就够穿，不出力气也能供养自足，人口少而财物有余，所以民众不争。因为不争，重赏用不上，重罚用不着，民众自然安定。后来呢？一个人有五个儿子不算多，每个儿子又有五个儿子，祖父还没死就有了二十五个孙子。人口众多而财物稀少，出力很苦而供养很薄，所以民众争夺，即便加倍奖赏、不断重罚，还是免不了乱。
韩非子接着落下最不留情面的一句。
「古之易財，非仁也，財多也；今之爭奪，非鄙也，財寡也。」【韩非子】《韩非子·五蠹》
古人让财，不是因为他们更仁慈，是因为财物多。今人争夺，不是因为他们更鄙陋，是因为财物少。同样的人性，在资源充裕的时候自然让一让，在资源短缺的时候自然争一争。法律不是因为人变坏了才出现，法律是因为东西不够分了才出现。
韩非子两千三百年前一句话，把 21 世纪所有法学教科书绕来绕去说不清楚的根，一句话见了底。功劳归老祖宗，小雷只是用大白话把这一句重新摆出来，让今天的人听明白。
三、但韩非子的话埋在两千三百年的纸堆里，读古文的人越来越少，能从《五蠹》里读出这一层位置的人更少。所以小雷把韩非子的金句往下拆，拆成今天的人一听就懂的五句话。
第一句，法律存在的前提是稀缺。资源够分的时候，没人会去立 ＂ 分配法 ＂ 。
第二句，稀缺的前提是产能不足。产能跟不上需求，东西就不够，就要分，就要立规矩。
第三句，立规矩的人，是手里有力气立规矩的人。这群人，古往今来，叫做强者。
第四句，强者立规矩，首先要保的，是自己手里那一份，然后才是看起来公平的那一份。
第五句，所以法律从一开始，就不是中立的工具，是强者在产能不足的情况下，为独占稀缺资源、制约弱者抢夺而立的工具。
这五句话连起来，就是第四章一整章要展开的根命题，也是整个第五卷的根命题。前三章里，上一章第四节点过一笔，但没有作为整卷的根立稳。这一章，把它彻底立稳。
四、明清之际，浙江余姚有一位老祖宗，叫黄宗羲，号梨洲先生，生于 1610 年，卒于 1695 年，活了八十五岁。他在《明夷待访录·原法》篇里，写下一段话，把后世皇帝立的法看了个透。
黄宗羲说，三代以上有法，三代以下无法。三代以上的法，藏天下于天下，山林川泽的利益不必尽取，刑赏的权力不疑旁落，贵的不必在朝廷，贱的不必在草莽，法律的本意是为天下人立的。三代以下呢？后世的君主，既得了天下，只怕国祚不长，只怕子孙保不住，于是处处提防，处处设法，这一套法，是为自家立的，不是为天下立的。
黄宗羲落下八个字。
「一家之法，而非天下之法。」【黄宗羲】《明夷待访录·原法》
这八个字，比西方任何一部法理学教科书都早，也都直。秦朝把分封变为郡县，是为了郡县归我所私。汉朝重建藩屏，是为了藩屏向着我。宋朝解除方镇兵权，是为了方镇不再不利于我。黄宗羲一句 ＂ 何曾有一毫为天下之心哉 ＂ ，把历代帝王立法的真面目摆了出来。这一段话，比卢梭的《社会契约论》早了将近一百年。
黄宗羲已经看到了，法律是为立法者自己立的。但黄宗羲止步在君权，他看到了皇帝立法为自己，还没看到皇帝为什么非得这么立。再往下挖一层，挖到产能这一层，挖到稀缺这一层，挖到东西不够分、所以皇帝才要把自己那一份先锁住，这是小雷今天接着黄宗羲再挖的一层。功劳归黄宗羲，小雷只是顺着他的脉再往下走一步。
五、到了 20 世纪后半叶，美国出了一位法官兼法学家，叫理查德·波斯纳，1939 年生，芝加哥大学法学院教授，美国联邦第七巡回上诉法院法官。他写了一本厚书，叫《法律的经济分析》，从 1973 年第一版到 2014 年第九版，成为美国法学院的标准教材，开创了所谓法经济学派。
波斯纳这一脉讲什么呢？讲法律的核心是稀缺资源的分配，讲法律的目标是财富最大化，讲法律的标准是效率，讲一切法律规则都可以用经济学的成本和收益来分析。听起来，好像和小雷的命题很近，都讲法律和稀缺。
但小雷要老老实实摆出来，波斯纳这一脉，是顺着亚当·斯密、边沁那一支起手的，各自隔着自己的立场框架，有几层位置，没有望到老祖宗早就望到的地方。
第一层，他们把稀缺当作天然前提，是经济学的出发点，不必再问，所以没有再往下挖到产能不足才是稀缺的根。
第二层，他们把立法看成中立的效率工具，没有望到立法者本身就站在强者的位置上。
第三层，他们用 ＂ 出价能力 ＂ 来衡量效率，富人出得起高价，所以富人的偏好权重更大，法律自然偏向富人，再叫做财富最大化。这一层，是把强者独占稀缺资源这一根，换了一种讲法。
第四层，他们从近代起手，跳过了几千年的老祖宗，韩非子《五蠹》两千三百年前就说穿的话，他们没有接到。
商鞅两千四百年前在《商君书》里，直接讲 ＂ 民弱国强 ＂ ，把怎么让民众弱、让国家强写得明明白白，他坦坦荡荡，不加包装。波斯纳这一脉，把相近的一根逻辑，讲成效率、科学、中立，卖给整整三代美国法学院学生。这不是谁高谁低，是位置不同，讲法不同。老祖宗在前，韩非子两千三百年前讲过，黄宗羲三百多年前讲过，波斯纳 1973 年用经济学的语言重新讲了一遍，还只讲到半截，这就是位置。
六、讲到这里，有人会反问小雷，你说法律是强者立的，那不是马克思早就讲过了吗？法律是统治阶级的工具，马克思 19 世纪就说过，这有什么新的？
马克思，德国人，1818 年生，1883 年卒，确实讲过法律是统治阶级的工具，讲过上层建筑由经济基础决定，讲过法律服务于占有生产资料的阶级。这一套话，传到 20 世纪，影响极大。
但马克思讲的是阶级，讲的是生产关系，讲的是剥削。他的路径是，谁占有生产资料，谁就是统治阶级，谁就立法保护自己的利益，被压在底下的阶级要起来抗争，掀翻这一套法律，再建立新的法律。
小雷讲的是位置，讲的是产能，讲的是稀缺。路径是，产能不足，资源稀缺，强者立法独占，弱者要么接受、要么对抗、要么跳出，唯一的根本出路是产能大于需求，让稀缺消失。
这是两条不同的路。马克思的路，以阶级斗争为核心，以掀翻为手段。这一条路，20 世纪试过了，结果摆在那里，不必小雷评论。小雷的路，以位置为核心，以看穿为手段，以产能大于需求为出路，以人人自律、不刁难人为人间常态。
马克思也是 19 世纪的老前辈，讲过一些真东西，顺着黑格尔、费尔巴哈那条脉起手，各隔着自己的立场框架，有一层他没接到，他没有接到几千年东方的那条根。韩非子《五蠹》两千三百年前讲财多则不争、财寡则争，这一句比马克思的整套阶级理论都干净，但马克思一辈子没读到。这是他的位置，不是他的错，是他没接到那条根。
七、那么回到最开头的问题，为什么有法律？把前面几层叠起来看，答案就清楚了。
第一层，因为产能不足。如果产能能跟上需求，东西够分，没人需要立法分配。
第二层，因为产能不足导致资源稀缺。稀缺的东西，包括土地、食物、水、位置、头衔、婚姻、子嗣、教育、知识、名声，但凡是不够分的，都进入争夺的范围。
第三层，因为稀缺导致争夺。资源不够，人要活，要活得比别人好，要给后代留一份，自然就要争。
第四层，因为争夺需要规则。没有规则，争夺就变成长期混战，大家都损失。
第五层，立规则的人，是有力气立规则的人，是强者。
第六层，强者立规则，首先保自己那一份，然后才看起来公平。
第七层，所以法律，从根上看，是产能不足之下，强者为独占稀缺资源、制约弱者抢夺而立的工具。
这七层，从最深的产能根，一直推到表面的法律规则，一层一层，丝丝入扣。
八、这一节摆到这里，有几句话要先说在前头，免得读者误会。
第一，小雷不是在说法律坏。摆位置不下判决，古人之笔只摆事实，让读者自己看。法律是不是稀缺资源的争夺工具，这是事实层面的问题。法律应不应该是这个工具，这是价值层面的问题。两个问题不一样，这一章只摆事实，不下价值判决。
第二，小雷不是在说强者坏。强者立法，是强者的位置，换成弱者站在那个位置，也会这么立。位置影响行为，不是道德影响行为。商鞅在秦国，把民弱国强写得很清楚，但商鞅自己最后被秦惠王车裂，他也是位置里的一颗棋子。
第三，小雷不是在说应该取消法律。在产能还不够的当下，法律仍然是必要的工具。问题不在于要不要法律，而在于看清楚法律是什么。看清楚了，立法的人多一份警觉，执法的人多一份分寸，读法的人多一份明白，这就够了。
第四，出路不在改法律。改革的人本身就是强者，改完之后仍然是强者立法，只是换了一批强者。这一层，本章第六节会展开，商鞅、王安石、张居正三位改革家，三种不同的位置，但都没走出强者立法独占的根。唯一的根本出路，是产能大于需求。产能跟上需求，稀缺消失，强者不必再立法独占，弱者不必再违法争夺。这是小雷思想三大核心之一，也是第六卷的根，这一章不展开，只在最后轻轻指一下方向。
九、讲到这里，本节立第四章第一点。法律不是天上掉下来的公正，是地上长出来的工具。它的根在产能不足，它的立法者是强者，它最初的用处是独占稀缺、制约抢夺。把韩非子的源头摆出来，把黄宗羲的中段接上来，把波斯纳的位置、马克思的路径都理清楚，再把七层推理一层一层摆给读者看，这一章的地基就立稳了。读者带着这一根命题，往下看每一类稀缺、每一道法律、每一次改革，眼睛就不一样了。
下一节，第五卷第四章第二节，稀缺资源的几种形态，会把 ＂ 稀缺 ＂ 这两个字拆开看，物质的、位置的、关系的、文化的，四类稀缺，一类比一类隐蔽。原来不是只有粮食不够才叫稀缺，位置不够、名额不够、名声不够，都是稀缺，法律为每一种稀缺都立过工具。请读者带着 ＂ 法律的根在稀缺 ＂ 这一层位置，进入下一节。
功劳归老祖宗，错误归小雷。